В современных условиях развития общества нарастает глобальная цифровизация экономики. Признаками цифровизации являются активный рост онлайн-бизнеса, развитие фриланс-платформ, удаленной работы, а также развитие международного сотрудничества между современными корпорациями. Новая цифровая экономика предполагает внедрение современных технологий и создает условия для перехода к цифровым договорам. Ускорение и упрощение заключения сделок в нынешних реалиях является необходимостью для конкурентоспособности и укреплению положения на мировом рынке.
В то же время мы не видим законодательно закрепленного определения понятия «электронный договор». Законодатель, учитывая процессы цифровизации современной экономики, вносит изменения в гражданское законодательство. Так, 1 октября 2019 года вступил в силу Федеральный закон от 18 марта 2019 г. N 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации», который внес несколько новелл, касающихся цифровых прав и электронных сделок. Законодатель закрепил понятие цифровых прав. В соответствии с п.1 ст. 141.1 ФЗ от 18 марта 2019 г. N 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации», цифровыми правами признаются названные в таком качестве в законе обязательственные и иные права, содержание и условия, осуществление которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Осуществление, распоряжение, в том числе передача, залог, обременение цифрового права другими способами или ограничение распоряжения цифровым правом возможны только в информационной системе без обращения к третьему лицу.
В статье 434 Гражданского Кодекса ("Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)" от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 31.07.2025) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.08.2025) о формах договора законодатель использует понятие «электронный договор», но определения электронного или цифрового договора в законодательстве нет. Адаменко А.П., Пискунова Н.И., Целовальникова И.Ю. отмечают, что законодатель не выводит определение электронного договора, так как оно представляет собой лишь альтернативу письменной формы сделки, которая подробно определена в законодательстве. Данные авторы также ссылаются на мнения других ученых, чтобы показать разнообразие взглядов на электронную форму сделки.
Л.Г. Ефимова считает электронную форму самостоятельной, отличающейся от письменной, С.В. Артамонникова рассматривает электронный договор как соглашение, заключенное онлайн, но подчиняющееся общим нормам гражданского права. Адаменко А.П., Пискунова Н.И., Целовальникова И.Ю. считают, что законодательство требует отдельного определения электронного договора. Эти авторы аргументируют свою позицию, приводя пример двух противоречащих друг другу судебных решений. В Постановлении Арбитражного Суда Московского округа от 14.10.2020 № А40–93872/2019 было зафиксировано признание переписки в мессенджере WhatsApp допустимым доказательством заключения и исполнения договора, даже если способ коммуникации не был прямо указан в письменном соглашении, в то время как в Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.11.2021 № 13 АП-28197/2021 по делу № А56–30631/2020 было отказано в признании переписки в WhatsApp доказательством, так как: адреса электронной почты/телефонов не были согласованы в договоре, а ответчик отрицал принадлежность аккаунтов. Суд обосновал свое решение так: «Отсутствие надлежащего заверения (например, электронная подпись) и согласованных реквизитов делает переписку ненадёжным доказательством».
Для определения электронного договора необходимо начать с базовых понятий и определений. Договор – это соглашение двух или более сторон, устанавливающее, изменяющее или прекращающее их права и обязанности (ст. 420 Гражданский Кодекс Российской Федерации). Он является основным инструментом регулирования гражданско-правовых отношений и может заключаться в устной, письменной или электронной форме. Определение договора как основного инструмента регулирования гражданских правоотношений приводит нас к еще одной характеристике договора как правового средства механизма правового регулирования.
Обратимся к авторитетному специалисту в области договорного права Пугинскому Б.И. Он определяет договор как правовое средство, сочетание (комбинацию) юридически значимых действий, совершаемых субъектами с дозволенной степенью усмотрения и служащих достижению их целей (интересов), не противоречащих законодательству и интересам общества. При этом, речь идет о гражданско-правовых средствах в гражданских отношениях.
Соглашение участников договора направлено на достижение определенного результата. Договор есть средство организации субъектами координируемой деятельности путем установления взаимных прав и обязанностей. Договор всегда является средством достижения гражданами и организациями своих целей (интересов). Договор имеет большие регулятивные возможности в организации взаимосвязанной деятельности субъектов права. Там, где законодатель лишь наметил пути реализации прав и свобод граждан, договор конкретизирует эти пути, указывает его основные вехи.
Основываясь на определении законодателя и вводя дополнительные характеристики, можно попытаться дать определение электронного договора как правового средства регулирования гражданских правоотношений, заключение которого происходит без личного участия субъектов права. Электронный договор, таким образом, не реальный, а скорее виртуальный, поэтому для его заключения необходимо прибегать к подтверждениям, одним из которых является использование электронной подписи.
Электронная подпись делает цифровой договор особенной формой его заключения. Законодатель дает четкое определение электронной подписи в п. 1 ст. 160 Гражданского Кодекса: «Электронная подпись – информация в электронной форме, которая присоединена к другой информации в электронной форме (подписываемой информации) или иным образом связана с такой информацией и которая используется для определения лица, подписывающего информацию». Такое же определение видим в Федеральном законе от 06.04.2011 N 63-ФЗ (ред. от 28.12.2024) «Об электронной подписи», в статье 2.
Электронные подписи (ЭП) подразделяются на три вида, из чего делаем вывод о существовании трех видов электронных договоров по форме заключения и подписи. В статье 5 Федерального закона от 06.04.2011 N 63-ФЗ (ред. от 28.12.2024) «Об электронной подписи» законодатель выделяет: простую электронную подпись – ПЭП, неквалифицированную электронную подпись – НЭП, квалифицированную электронную подпись – КЭП.
Простая электронная подпись (ПЭП) – это электронная подпись, которая посредством использования кодов, паролей или иных средств подтверждает факт формирования электронной подписи определенным лицом. ПЭП является самым доступным, но при этом самым не защищенным видом электронной подписи. С юридической точки зрения ПЭП не имеет юридической силы, если порядок ее создания и проверки не регламентирован и не одобрен всеми участниками соглашения или такие условия не закреплены законодателем. ПЭП не подходит для заключению сделок с недвижимостью и договоров, требующих нотариального удостоверения. ПЭП часто используется в виде SMS - кода или email-кода, логин и пароль, галочка click-wrap agreement – «я согласен с условиями», подтверждение онлайн-транзакций, подтверждение личности и другое. ПЭП это способ для простых операций, не обладающий высокой защищенностью.
Неквалифицированная электронная подпись (НЭП) – это электронная подпись, которая: получена в результате криптографического преобразования информации с использованием ключа электронной подписи; позволяет определить лицо, подписавшее электронный документ; позволяет обнаружить факт внесения изменений в электронный документ после момента его подписания; создается с использованием средств электронной подписи. НЭП, так же как и ПЭП, приравнивается по юридической силе к рукописной подписи, при наличии дополнительного соглашения, которое регламентирует порядок использования и проверки НЭП. Стоимость НЭП, как и ее защищенность выше, чем ПЭП, НЭП применяется в сфере внутреннего и корпоративного использования, например: внутренний документооборот компании (приказы, акты), договоры между контрагентами по соглашению, некоторые коммерческие торги (где не требуется КЭП) и не пригодна для государственного уровня. Неквалифицированная электронная подпись представляет собой баланс между безопасностью и удобством, ее использование позволяет перевести документооборот в электронный формат, сохраняя юридическую значимость и защищенность.
Квалифицированная электронная подпись (КЭП) – это электронная подпись, которая соответствует всем признакам неквалифицированной электронной подписи и следующим дополнительным признакам: ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате; для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, имеющие подтверждение соответствия требованиям, установленным в соответствии с федеральным законом. КЭП это самый защищенный и юридически значимый вид электронной подписи.
КЭП юридически приравнивается к собственноручной подписи, предполагает обязательное использование сертификата аккредитованного удостоверяющего центра и соответствие требованиям ГОСТ Р 34.10-2021, является единственным видом электронной подписи обязательной для государственных органов. КЭП применяется в госзакупках, сдаче отчетности, судебных процессах, в медицинских документах. КЭП представляет собой уникальный набор символов, хранящийся на специальном носителе – токене. КЭП обладает полной юридической силой, отвечает требованиям для работы со всеми государственными органами, признается судами и обладает высшим уровнем защиты.
В гражданском праве пока не определены виды электронного договора. Из предложенного нами определения мы можем предложить квалифицирующий признак, это вид электронной подписи. В соответствии с данным признаком можно говорить о трех видах электронных договоров: 1) с простой электронной подписью (ПЭП); 2)с неквалифицированной электронной подписью (НЭП); 3) с квалифицированной электронной подписью (КЭП).
Электронные договоры также можно классифицировать по технологии заключения: клик-рап договоры и смарт-контракты. Эти виды электронных договоров создаются при помощи искусственного интеллекта.
Клик-рап договоры (Click-Wrap Agreements) представляет собой соглашение, выражаемое постановку «галочки», приравниваемой к «я согласен», нажатие кнопки «Принять условие» или конклюдентные действия, например, произведение оплаты, либо начало использования сайта или сервиса. Понятие и механизм работы клик-рапп договора напрямую не закреплен в законодательстве РФ, но статья 434 Гражданского Кодекса допускает заключение договора в любой форме, в том числе и через электронные средства связи, а в соответствии со статьей 438 Гражданского Кодекса РФ такие действия признаются согласием. Такой вид соглашения используется при регистрации на онлайн-сервисах, в мобильных приложениях и онлайн-магазинах.
Смарт-контракт представляет собой программу, написанную на языке программирования, которая включает в себя условия и обязательства договора. Как и клик-рап договоры, смарт-контракты не имеют четкой правовой базы и механизма регулирования в законодательстве РФ. Например, А.И. Савельев дает такое опредление смарт-контрактам «Смарт-контракт – это договор, существующий в форме программного кода, имплементированного на платформе блокчейн, который обеспечивает автономность и самоисполнимость условий такого договора при наступлении заранее определенных в нем обстоятельств». А.И. Савельев считает, традиционные нормы о расторжении или изменении договоров неприменимы к смарт-контрактам из-за их необратимости: «Код — это закон. Но если код содержит ошибки, последствия могут быть необратимыми». Автор признает потенциал смарт-контрактов, например, смарт-контракты обеспечивают автоматическое исполнение условий договора без вмешательства третьих лиц, ускоряют и оптимизируют процесс в банковской сфере. Савельев А.И. подчеркивает отсутствие гибкости в смарт-котнтрактах, отсюда вытекает невозможность изменить контракт и исправить ошибки. Он также отмечает, что сложность судебных разбирательств: «Традиционный суд мало подходит для разрешения споров, которые могут возникнуть в связи со смарт-контрактами». Это связано с невозможностью изменения записей в блокчейне после их верификации. Таким образом, институт смарт-контрактов является простым, но в тоже время рискованным способом заключения договора, из-за отсутствия правового механизма.
Несмотря на удобство и активный перевод процессов в цифровой режим, остаются категории договоров, которым недопустимо менять свою форму и переходить к электронному варианту. Например, договоры, требующие нотариального удостоверения - такая категория договоров предполагает личное присутствие сторон и проверку их дееспособности (ГК РФ ст. 163). К этой категории относятся договор ренты с условием пожизненного содержания (ст. 584 ГК РФ), договор об ипотеке (если основное обязательство требует нотариальной формы, ст. 339 ГК РФ).
Также примером нецифровых видов являются договоры, требующие государственной регистрации. (ст. 164 ГК РФ) К ним относятся договор купли-продажи недвижимости (ст. 550, 551 ГК РФ), договор дарения недвижимости (ст. 574 ГК РФ), договор аренды недвижимости на срок более 1 года (ст. 651 ГК РФ), договоры связанные с семейными отношениями и наследованием ( ст. 1124 ч.3 ГК РФ, ст. 40, 41 СК РФ), договоры, требующие специальной формы по закону, например, договор доверительного управления недвижимостью (ст. 1017 ГК РФ), договор уступки права требования (цессии), если основная сделка была нотариальной (ст. 389 ГК РФ).
Электронный договор является неотъемлемой частью нашего времени, его преимущества, такие как оперативность, доступность и снижение транзакционных издержек, открывают широкие перспективы для дальнейшего развития гражданского оборота и упрощения процессов, что сейчас представляет собой не только удобство, но и важную составляющую развития права и экономики. Однако реализация этого потенциала требует совершенствования нормативной базы, поскольку действующее законодательство не дает определения электронного договора, не в полной мере регламентирует все виды электронных договоров, включая такие формы договоров, как смарт-контракты и клик-рап соглашения, что порождает дискуссии в научной среде и создает правовую неопределенность. При этом важно отметить, что определенные категории договоров, в силу их особой юридической природы и социальной значимости, остаются за пределами цифровой трансформации права, сохраняя традиционную форму заключения. Таким образом, гармоничное сочетание традиционных инновационных подходов, способно обеспечить цифровые сделки эффективностью, надежностью и безопасностью.