Термин «должная осмотрительность», как и критерии его использования, установлены в судебных актах КС и ВС РФ. За ним скрывается, что в ходе выбора контрагента необходимо взвешивать не только сами условия сделки и их привлекательность в плане получения выгоды, но и:
- деловую репутацию;
- экономическую состоятельность;
- возможное появление риска неисполнения взятых на себя обязательств и предоставление обеспечения;
- наличие у контрагента ресурсов, нужных для выполнения сделки.
Под последними понимаются производственные мощности, оборудование, работники с необходимой квалификацией или возможность привлечь сторонних исполнителей и необходимого опыта. Правовое регулирование вопроса о критериях добросовестности контрагента осуществляется положениями ст. 54.1 НК РФ. Комментарии к нормам данной статьи ФНС давала в письме от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@. Тема осмотрительности поднимается и в ГК РФ.
Однако отражать такие аспекты в НК, раскрывать там понятие «должная осмотрительность», – нецелесообразно, считает ФНС (письмо от 25.04.2023 № БВ-19-7/126@).