Традиционными посредническими договорами в настоящее время следует считать: агентирование, поручение и комиссию. С их помощью посредник осуществляет, по поручению клиента и за его счет, указанные в договоре действия. Это может произойти от имени клиента или агента, почти всегда делается на возмездной основе.
Отдельные элементы посредничества могут находиться и в договорах других типов. К примеру, транспортной экспедиции или в договоре доверительного управления имуществом (ст. ст. 801, 1012 ГК РФ). Их особенностью является то, что они имеют свой особый предмет, специфичную область применения и свои особенности правового регулирования. Обычно такие договоры считаются смешанными с классическими поручением, комиссией или агентированием.
Суд всегда исходит из сущности отношений между участниками правового оборота. Он вправе признать договор посредническим, несмотря на то, что он был назван дистрибьюторским или оказания услуг. Проводя квалификацию договора, суд рассматривает его предмет, условия, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и другие характерные признаки.
Как правильно осуществить выбор необходимого типа посреднического договора?
Если требуется, чтобы посредник ограничился представлением интересов лица от его имени, то для такой цели будет уместным договор поручения. Обычно выбор этого договора можно найти в отношениях с адвокатами для представления интересов в судебных инстанциях, с брокерами, патентными поверенными и представителями подобных сфер деятельности.
Договор комиссии более популярен в торговле, для реализации или покупки товара через посредника. Если в качестве цели выступает самостоятельное заключение посредником договоров купли-продажи товара, по которым будет обязан сам посредник, то нужно выбирать именно договор комиссии. Исключение может составить только ситуация, когда сторона не желает, чтобы посредник реализовывал товар от своего имени. В таком случае необходимо прибегнуть к заключению договора поручения. С той только оговоркой, что по совершенным посредником сделкам обязанным лицом будете тот, кто заключил с ним договор. Поэтому степень риска существенно возрастает.
Посреднику может быть поручено не только совершение сделок, но некоторые действия. Ими может стать поиск клиентов. В таком случае будет уместным заключение агентского договора.
Чаще всего агентирование применяется в процессе оказания смешанных, комплексных услуг. К примеру, по сделке с недвижимостью нужно не только подписать договор, но и отыскать объект, осуществить различные переговоры, убедиться в юридической чистоте сделки. Существует и возможность ограничения агента в действиях. Это позволит сделать модель поручения, которая предусматривает, что агент станет следовать определенным указаниям и делать все от имени принципиала. Дать же агенту большую степень свободы поможет модель комиссии.
Практические аспекты составление договора посредничества
Посреднические договоры рекомендуется составлять в простой письменной форме, что по общему правилу необходима при заключении договоров с участием юридических лиц (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Разумнее оформить договор в виде одного документа, который будет подписан сторонами. В результате каждая из сторон получает по экземпляру.
Выработав круг задач посредника, нужно провести согласование предмета посреднического договора. Этому необходимо уделить самое пристальное внимание, так как предмет становится существенным условием и имеет такую же важность, как и все те, о необходимости согласования которых заявила одна из сторон. Если существенные условия отсутствуют, то договор может быть признан незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Предмет договора чётко укажет на его вид. Это установит, какие правила будут к нему применяться, окажет влияние на обязательства и ответственность сторон и другие условия. Необходимо закрепить и детализировать в договоре перечень действий посредника, а также детализировать, от чьего имени он действует, исходя из типа посреднического договора.
Следует указать юридические действия, что требуется осуществить поверенному от имени и за счет доверителя (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Ему следует поручить правомерные, осуществимые и конкретные юридические действия. Поручать же фактические не рекомендуется, так как в таком случае суд может переквалифицировать договор в агентирование или возмездное оказание услуг. В последнем случае поверенный будет обязан исполнять поручение за счет своих средств.
В договоре необходимо отразить и то, какие именно и сколько сделок обязан осуществить комиссионер от своего имени, но за счет комитента (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Все сделки должны быть осуществимыми и правомерными. Условия их осуществления должны быть четко указаны, для чего следует детально описать их предмет. Разумно дополнить описание и другими условиями, к примеру, привести продажную цену товара при купле-продаже, период аренды в договоре аренды или указать определённого контрагента, с которым заключит договор комиссионер.
Непременно необходимо привести юридические и прочие действия, что обязан совершить агент от своего имени, но за счет принципала или от имени и за счет принципала. Это зависит от того, какая будет выбрана модель для проведения работы с контрагентом (п. 1 ст. 1005 ГК РФ). Если в договоре не будут указаны фактические действия, которые обязан выполнить агент, то суд вправе счесть его договором поручения. Примером действий могут быть:
- выбор контрагента;
- анализ рынка;
- разработка условий сделок;
- проведение переговоров.
Если при заключении длящегося договора особенность действий агента ещё не понятна, то допустимо согласовать только его общие полномочия. Если по договору агент заключит сделки после других действий, к примеру, выбора контрагента, то достаточно закрепить общий перечень сделок и установить их предмет родовыми признаками.
Во избежание разногласий в ходе исполнения посредником поручения, необходимо согласовать другие условия, актуальные для посреднических договоров, с учетом типов признаков конкретного вида. Это может быть:
- объём вознаграждения посредника и характер выплаты;
- порядок и условия возмещения расходов посредника;
- срок действия договора;
- другие условия, важные для исполнения поручения.
Допустимо оговорить право поверенного на передоверие поручения и указать допустимого заместителя (ст. 976 ГК РФ). Комиссионер может быть ограниченным в возможности заключать договоры субкомиссии. Особенности установления условий агентского договора во многом могут зависеть от особенности модели договора поручения или комиссии.
Особым видом посредничества становится медиация, являющаяся способом урегулирования споров при содействии медиатора, выступающего в качестве посредника. Взаимодействие сторон происходит на базе добровольного согласия для получения взаимоприемлемого решения. В последние годы такую форму пытаются внедрять, но пока ещё она не получила широкого развития. Традиционные посреднические договоры представлены поручением, комиссией и агентированием. По ним посредник осуществляет по поручению клиента и за его счет юридические и иные действия от своего имени или от имени клиента.