Что такое договор коммерческой концессии и как он работает?

Что такое договор коммерческой концессии простыми словами

Определение договора коммерческой концессии содержится в пункте 1 статьи 1027 ГК РФ. В соответствии с указанной нормой по такому договору одна сторона-правообладатель (франчайзер) обязуется предоставить другой стороне-пользователю (франчайзи) на определенный срок или без него и за вознаграждение право использовать в бизнесе комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав. Они могут включать право на товарный знак, знак обслуживания, а также на другие объекты исключительных прав, к примеру, на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау).

Проще говоря, по договору коммерческой концессии (франчайзинга) пользователь получает возможность развивать свое дело за счет второй стороны, то есть за счет коммерческого опыта и деловой репутации уже готового бизнеса. Именно поэтому большая часть различных франшиз оформляется через договор коммерческой концессии. В результате заключения сделки предприниматель вправе на законных основаниях использовать чужой товарный знак, ноу-хау или другие объекты. Остается только открыть точку и получать прибыль. Но у такого договора есть свои особенности оформления, о которых мы рассказываем ниже.

Какими правовыми нормами регулируется франчайзинг

На законодательном уровне франчайзинг регулируется, прежде всего, главой 54 ГК РФ. Кроме того, согласно пункту 4 статьи 1027 ГК РФ, к таким сделкам по общему порядку применяются нормы раздела VII ГК РФ о лицензионном договоре. Дополнительно к коммерческой концессии могут применяться и другие нормы, перечень которых зависит от конкретного вида исключительных прав. Это следующие отсылки:

• статьи 1233, 1235-1240 ГК РФ – общепринятые нормы по лицензионному договору;
• статья 1489 ГК РФ – нормы по товарному знаку, поскольку он обязательно должен входить в КИП (Определение Верховного Суда РФ от 16.03.2017 N 310-ЭС17-1098, п. 3.4.1 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом);
• статья 1367 ГК РФ – при наличии в КИП (комплекс исключительных прав) права на изобретение;
• статья 1469 ГК РФ – при передаче ноу-хау и пр.

Особенности договора коммерческой концессии:

• Заключать договор франчайзинга по закону вправе только физлица со статусом ИП или коммерческие компании (пункт 3 статьи 1027 ГК РФ).
• Договор коммерческой концессии оформляется исключительно в письменном виде. При несоблюдении этого требования сделка будет признана недействительной, а сам договор ничтожным (пункт 1 статьи 1028 ГК РФ).
• По ГК РФ договор франчайзинга должен быть возмездным – форма выплаты вознаграждения правообладателю должна быть указана в условиях договора. К примеру, можно предусмотреть выплату разовых (паушальных) платежей или периодических (роялти), а также отчисления от выручки или наценку на оптовую стоимость продукции, которая передается для реализации пользователю. Или можно предусмотреть другую форму (статья 1030 ГК РФ).
• Можно определить условиями договора право франчайзи на разрешение другим лицам использовать предоставленный ему КИП (полностью или частично). Для этого заключается договор субконцессии, срок действия которого не может быть больше срока действия самого договора франчайзи (пункт 1 статьи 1029 ГК РФ).
• В случае досрочного расторжения или прекращения действия сделки по коммерческой концессии права, а также обязанности вторичного франчайзи, то есть правообладателя по договору субконцессии, переходят к первичному правообладателю при условии, что он не отказывается от их принятия (пункт 3 статьи 1029 ГК РФ).
• В случае истечения срока действия объекта исключительных прав, по которому предоставлено право пользования в рамках франчайзи, в период действия договора, он все равно сохраняет свое действие, кроме положений, относящихся к прекратившемуся праву. Кроме того, если иные условия не указаны в договоре, у потребителя есть право потребовать соразмерного уменьшения суммы вознаграждения правообладателю. При прекращении исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия в соответствии с пунктом 3 статьи 1037 и статьей 1039 ГК РФ (статья 1040 ГК РФ).
• Если вторичные пользователя нанесут вред правообладателю, то у пользователя наступает субсидиарная ответственность, если иные условия не предусмотрены договором франчайзинга (пункт 4 статьи 1029 ГК РФ).
• Нормы раздела VII ГК РФ применяются к договору франчайзинга, если такой подход не противоречит самой сущности договора и положениям ГК РФ о коммерческой концессии (пункт 4 статьи 1027 ГК РФ). А нормы главы 54 ГК РФ о коммерческой концессии применяются к субконцессии, если другое не вытекает из самой субконцессии (пункт 5 статьи 1029 ГК РФ).

Нужно ли регистрировать договор

Без государственной регистрации предоставления права на использование исключительных прав в Роспатенте договор франчайзинга будет считаться недействительным (пункт 2 статьи 1028 ГК РФ). Обеспечить регистрацию обязан правообладатель (абзац 2 пункта 2 статьи 1031 ГК РФ). Иные условия могут быть установлены договором.

Для регистрации необходимо составить заявление по форме, установленной Приложением 3 к регламенту (Приказ Минэкономразвития России от 10.06.2016 N 371). Бланк и образец заполнения размещены на официальном сайте Роспатента. Дополнительно к заявлению требуется приложить:

• доверенность на представителя – не нужна, если он патентный поверенный;
• договор франчайзинга или уведомление о состоявшемся распоряжении исключительным правом (при подписании сторонами), или заверенная у нотариуса выписка из договора, если заявление на госрегистрацию подписано только с одной стороны;
• удостоверенный перевод на русский документов, если они составлены на иностранном языке;
• предусмотренные законом иностранного государства документы, если в нем проживает правообладатель-иностранец или имеет там местонахождение.

Для регистрации прав нужно уплатить госпошлину размером в 3 300 руб. Дополнительно нужно оплатить 11 500 руб. за каждый товарный знак либо знак обслуживания, плюс 3 300 руб. за каждый патент или свидетельство, которые расширяют предмет договора (пп. 3.17 Приложения N 1 к Положению о патентных и иных пошлинах по Постановлению Правительства РФ от 10.12.2008 N 941).

Как составить договор коммерческой концессии

Такой договор всегда оформляется в письменном виде. В документе не должны присутствовать исправления, подчистки. Необходимо точно указывать наименования юридических лиц, без каких-либо сокращения, с обозначением их мест нахождения. Также полностью следует приводить ФИО физических лиц.

Далее сторонам нужно подписать договор, сшить и пронумеровать его листы. Такие требования должны быть выполнены для последующей регистрации предоставления прав в Роспатенте.

Унифицированного шаблона договора франчайзинга нет, как не утверждено жестких требований к его содержанию и структуре. Но в любом случае в нем необходимо указать все существенные условия. Применительно к коммерческой концессии к таковым относятся:

• Предмет договора – нужно четко определить, какие права входят в КИП, которые разрешается использовать, в какой сфере деятельности и в каком объеме ими можно пользоваться. В обязательном порядке в КИП должно входить право на товарный знак. Без этого сделка не может считаться коммерческой концессией.
• Условие о вознаграждении – можно установить периодические платежи (к примеру, роялти) или разовый (паушальный). Помните, что платить вознаграждение нужно даже если КИП не используется. При отсутствии условия о вознаграждении или указании, что договор является безвозмездным, будет отказано в регистрации прав в Роспатенте.
• Условие о способах использования франчайзи объектов прав – нужно привести конкретные способы использования СИЗ или результатов интеллектуальной деятельности. Для корректных формулировок можно опираться на перечни по ГК РФ.
• Существенные условия, которые становятся такими по заявлению стороны договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

При несогласовании сторонами существенных условий договор могут признать незаключенным. Но если сторона подтвердила действие договора, к примеру, приняла исполнение от контрагента, то она уже не вправе недобросовестно ссылаться на то, что договор не был заключен (п. п. 1, 3 ст. 432 ГК РФ, п. 6 Постановления Пленума ВС РФ от 25.12.2018 N 49).